判例||虚开增值税专用发票与非法出售增值税专用发票

顾某等非法出售增值税专用发票、虚开增值税专用发票、虚开发票案

上海市松江区人民法院

(2023)沪0117刑初1229号

公诉机关指控

2019年1月至2023年5月，被告人顾某1、王某1为牟取非法利益，在本区泖港等地，利用控制的某某公司1等公司，以收取开票费的方式，为他人虚开增值税专用发票、增值税普通发票。其中被告人顾某1系老板，实际控制上述公司对外虚开发票获利，被告人王某1系员工，按照被告人顾某1指示从事虚开活动并领取工资。期间被告人顾某1、王某1通过上述公司对外虚开增值税专用发票价税合计人民币3.7亿余元（以下币种同），税额1,100余万元，虚开增值税普通发票价税合计5,000余万元。

2019年4月至2023年2月，被告人巫某为牟取非法利益，在没有真实交易的情况下，介绍某某公司2等公司从被告人顾某1、王某1实际控制的公司处虚开增值税专用发票价税合计2,500余万元，税额80余万元，虚开增值税普通发票价税合计600余万元。

本院查明

2019年起至2023年5月，被告人顾某1雇佣被告人王某1，利用实际控制的某某公司1等多家公司，以收取开票费的方式，为他人虚开增值税专用发票、增值税普通发票；其中被告人顾某1系老板，实际控制上述公司对外虚开发票获利，被告人王某1系员工，按照被告人顾某1指示从事虚开活动并领取工资。经审计，2019年1月至2023年5月，某某公司1等公司开具增值税专用发票价税合计3.7亿余元，税额1,100余万元；其中税率为13%的增值税专用发票价税合计1,500余万元，税额180余万元；上述公司对外虚开增值税普通发票价税合计5,000余万元。

2019年4月至2023年2月，被告人巫某明知被告人顾某1等人对外开具发票，在没有真实交易的情况下，介绍某某公司2等公司至被告人顾某1等人处虚开增值税专用发票价税合计2,500余万元，税额80余万元；其中税率为13%的增值税专用发票价税合计100余万元，税额12万余元；虚开增值税普通发票价税合计600余万元。

2023年6月7日，被告人顾某1、王某1、巫某被公安人员抓获，其等人到案后均如实供述上述罪行。

裁判说理

关于案件定性问题。

第一，被告人顾某1、王某1、巫某等人在无实际业务往来的情况下对外开具的发票包括税率为1%、3%、13%的增值税专用发票及增值税普通发票，其中税率为1%和3%的增值税专用发票系由小规模纳税企业开具，该类增值税专用发票需由税务机关代开，在开具时应当向税务机关缴纳相应的增值税，故被告人顾某1等人在对外虚开该类发票时主观上并无骗抵国家增值税税款的目的，客观上亦不会因抵扣造成国家增值税的损失。

第二，被告人顾某1等人对外开具税率为1%和3%的增值税专用发票时，虽然制作了相关合同以及进行了资金流转，但系为了规避查处，本质上是将该部分增值税专用发票作为商品对外出售，因此对开具该部分增值税专用发票的行为，应当以非法出售增值税专用发票罪追究刑事责任。

（法院一方面认定客观上没有造成国家增值税的损失，另一方面却适用非法出售增值税专用发票罪，是否妥当？）

第三，对于税率为13%的增值税专用发票，被告人顾某1等人的获利其中一部分为收取的开票费，而该开票费虽系由受票企业支付，但实质是骗抵的增值税税款，因被告人顾某1等人不仅主观上具有骗抵国家税款的目的，客观上亦造成了国家增值税税款的损失，故应当以虚开增值税专用发票罪追究刑事责任。综上所述，被告人顾某1、王某1、巫某的行为均构成非法出售增值税专用发票罪、虚开增值税专用发票罪、虚开发票罪，对辩护人的相关辩护意见，不予采纳。

本院认为，被告人顾某1、王某1非法出售增值税专用发票，数量巨大，被告人巫某介绍他人至被告人顾某1、王某1处购买增值税专用发票，数量较大，其行为均已构成非法出售增值税专用发票罪；被告人顾某1、王某1为他人虚开增值税专用发票，数额较大，被告人巫某介绍他人虚开增值税专用发票，其行为均已构成虚开增值税专用发票罪；被告人顾某1、王某1为他人虚开增值税普通发票，情节特别严重，被告人巫某介绍他人虚开增值税普通发票，情节特别严重，其行为均已构成虚开发票罪。被告人顾某1、王某1、巫某犯数罪，依法应数罪并罚。被告人顾某1在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人王某1在共同犯罪起次要作用，系从犯，依法减轻处罚。被告人巫某明知被告人顾某1等人对外开具发票，仍为其提供客户，其与顾某1等人已形成共同犯罪，且其行为系为被告人顾某1提供帮助，在共同犯罪中的作用相对较小，且获利较少，部分获利用于共同开销，应当认定为从犯，依法应从轻或减轻处罚。被告人顾某1、王某1、巫某均具有坦白情节，均可从轻处罚。被告人顾某1具有立功情节，可依法从轻、减轻处罚。被告人顾某1、王某1认罪认罚，且退出了部分违法所得及补缴了部分税款，可从宽处理。被告人巫某已退出违法所得及补缴了税款，并预缴了罚金，可酌情从轻处罚，并适用缓刑。

裁判结果

一、被告人顾某1犯非法出售增值税专用发票罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币十二万元；犯虚开增值税专用发票罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币五万元；犯虚开发票罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币五万元；决定执行有期徒刑八年，并处人民币二十二万元。

二、被告人王某1犯非法出售增值税专用发票罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币八万元；犯虚开增值税专用发票罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币三万元；犯虚开发票罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币二万元；决定执行有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币十三万元。

三、被告人巫某犯非法出售增值税专用发票罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币五万元；犯虚开增值税专用发票罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二万元；犯虚开发票罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币三万元；决定执行有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币十万元（已缴纳）。

四、扣押在案的涉案手机、电脑等作案工具，予以没收。

五、退缴在案的钱款，予以没收；未退出的违法所得，继续予以追缴。

来源： 金融犯罪实务研究